Экспертиза и исследования при осуществлении таможенного и налогового контроля

Специалист вправе:

1)   знакомиться с материалами, относящимися к предмету действий, совершаемых с его участием;
2)   с разрешения должностного лица таможенного органа за­давать вопросы, относящиеся к предмету соответствующих дей­ствий, участникам таких действий;
3)   знакомиться с документами, оформляемыми по результа­там совершения действий при проведении таможенного кон­троля, в которых он принимал участие, и делать заявления или замечания по поводу совершаемых им действий, подлежащие занесению в такие документы.

Специалист обязан:

1)   участвовать в совершении действий, требующих специ­альных знаний, давать пояснения по поводу совершаемых им действий;
2)   удостоверить своей подписью факт совершения указан­ных действий, их содержание и результаты.

Информация, полученная специалистом при привлечении его к совершению действий по таможенному контролю, и со­ставляющая коммерческую, банковскую или иную охраняемую законом тайну, а также иная конфиденциальная информация не должны им разглашаться, использоваться в иных целях, пе­редаваться третьим лицам, за исключением случаев, предусмот­ренных федеральными законами.

Расходы, возникшие у таможенных органов в связи с привле­чением специалиста, возмещаются за счет федерального бюдже­та, за исключением случаев привлечения специалиста не по инициативе таможенных органов. Таможенные органы вправе привлекать в соответствии с законодательством РФ специали­стов других правоохранительных или контролирующих органов для оказания содействия в проведении таможенного контроля (ст. 385 ТК). Расходы, связанные с привлечением специалистов других государственных органов, если эта работа не входит в круг их служебных обязанностей, возмещаются в порядке, опре­деляемом Правительством РФ.

При осуществлении операций таможенного контроля для разъяснения вопросов, требующих применения специальных знаний, может быть назначена экспертиза товаров, транспорт­ных средств или документов, содержащих сведения о товарах и транспортных средствах либо о совершении операций (дейст­вий) в отношении их (ст. 378 ТК). Экспертиза проводится экс­пертами экспертно-криминалистической службы в составе ре­гиональных таможенных управлений или другими экспертами, назначаемыми таможенными органами. Отметим, что согласно ТК в качестве эксперта может быть назначено любое привле­каемое на договорной основе лицо, обладающее необходимыми специальными знаниями. При назначении экспертизы по ини­циативе декларанта либо иного заинтересованного лица ука­занные лица вправе представить таможенным органам предло­жения по кандидатуре эксперта.

Права и ответственность эксперта (ст. 381 ТК) корреспонди­руются с правами и ответственностью эксперта в процессуаль­ных кодексах.

При осуществлении операций таможенного контроля эксперт вправе:

1)   знакомиться с материалами, относящимися к предмету экспертизы;
2)  с согласия таможенного органа привлекать к производст­ву экспертизы других экспертов;
3)   запрашивать дополнительные материалы, необходимые для проведения экспертизы;
4)   отказаться от дачи заключения, если предоставленные ему материалы являются недостаточными или если он не обла­дает необходимыми знаниями для проведения экспертизы. Со­общение о невозможности дать заключение представляется в таможенный орган, назначивший экспертизу, в письменной форме;
5)   с разрешения таможенного органа участвовать в проведе­нии конкретных действий при осуществлении таможенного контроля.

Полученная экспертом в ходе проведения экспертизы или при подготовке к ее проведению информация, составляющая коммерческую, банковскую или иную охраняемую законом тайну, а также иная конфиденциальная информация не долж­ны им разглашаться, использоваться в иных целях либо переда­ваться третьим лицам, за исключением случаев, предусмотрен­ных федеральными законами. Эксперт подлежит административной ответственности за дачу заведомо ложного заключения по ст. 17.9 КоАП.

Должностное лицо таможенного органа с согласия началь­ника этого органа или его заместителя выносит постановление о назначении экспертизы, в котором указываются:

1)   основания для проведения экспертизы;
2)    фамилия, имя и отчество эксперта;
3)   наименование организации, в которой должна быть про­ведена экспертиза;
4)    вопросы, поставленные перед экспертом;
5)   перечень материалов и документов, предоставляемых в распоряжение эксперта;
6)   срок проведения экспертизы и представления заключения в таможенный орган.

В постановлении также указывается на необходимость пре­дупреждения эксперта об административной ответственности за дачу заведомо ложного заключения по ст. 17.9 КоАП.

Срок проведения экспертизы не должен превышать:

а) сроков временного хранения (ст. 103 ТК), если выпуск товаров не осуществляется до получения результатов экспер­тизы;
б) шести месяцев, если экспертиза проводится в отношении транспортных средств;
в)  одного года в иных случаях.

Должностное лицо таможенного органа обязано ознакомить декларанта или иное лицо (если оно известно), обладающее полномочиями в отношении товаров, с постановлением о на­значении экспертизы и разъяснить его права, предусмотренные ст. 382 ТК, о чем делается соответствующая отметка в поста­новлении, удостоверяемая указанным лицом либо его предста­вителем.

В соответствии с вышеуказанной статьей декларант, иное лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров и (или) транспортных средств, и их представители при назначении и проведении экспертизы вправе:

1)   мотивированно заявлять отвод эксперту;
2)    заявлять ходатайства о назначении конкретного эксперта;
3)   заявлять ходатайства о постановке дополнительных во­просов эксперту для получения по ним заключения;
4)   присутствовать с разрешения таможенного органа, назна­чившего экспертизу, при проведении экспертизы и давать объ­яснения эксперту;
5)    брать пробы и образцы товаров;
6)   знакомиться с заключением эксперта либо его сообщени­ем о невозможности дать заключение и получить копию такого заключения или сообщения;
7)   ходатайствовать о проведении дополнительной или по­вторной экспертизы.

В случае удовлетворения ходатайства декларанта, иного ли­ца, обладающего полномочиями в отношении товаров и (или) транспортных средств, или их представителя должностное лицо таможенного органа, назначившее экспертизу, выносит соот­ветствующее постановление. При отказе в удовлетворении хо­датайства должностное лицо таможенного органа обязано мо­тивированно в письменной форме сообщить об этом лицу, зая­вившему ходатайство.

Расходы на производство экспертиз возмещаются за счет федерального бюджета, за исключением случаев проведения экспертизы не по инициативе таможенных органов.

Для производства исследований при проведении таможен­ного контроля должностное лицо таможенного органа вправе брать необходимые пробы или образцы товаров (ст. 383 ТК). О взятии проб или образцов составляется акт по форме, опре­деляемой федеральным органом исполнительной власти, упол­номоченным в области таможенного дела. Второй экземпляр указанного акта подлежит вручению лицу, обладающему пол­номочиями в отношении товаров, если оно установлено, или его представителю. В необходимых случаях взятие проб или об­разцов производится с участием эксперта или специалиста.

Должностные лица таможенных органов вправе брать пробы или образцы товаров в отсутствие декларантов и их представи­телей (п. 3 ст. 372 ТК) в следующих случаях:

1)   при неявке указанных лиц по истечении 15 дней со дня предъявления товаров таможенным органам в месте их прибы­тия на таможенную территорию РФ или со дня завершения внутреннего таможенного транзита, если декларирование това­ров производится не в месте их прибытия (п. 1 ст. 129 ТК);
2)   при существовании угрозы государственной безопасно­сти, общественному порядку, жизни и здоровью человека, жи­вотным, растениям, окружающей природной среде, сохране­нию культурных ценностей и при других обстоятельствах, не терпящих отлагательства (в том числе если имеются признаки, указывающие, что товары являются легковоспламеняющимися, взрывчатыми, отравляющими, опасными химическими и био­логическими веществами, взрывоопасными предметами, нарко­тическими средствами, психотропными, сильнодействующими, ядовитыми, токсичными, радиоактивными веществами, ядер­ными материалами и другими подобными товарами, если това­ры распространяют зловоние);
3)   при пересылке товаров в международных почтовых от­правлениях;
4)   при оставлении на таможенной территории РФ товаров и транспортных средств в нарушение таможенного режима, пре­дусматривающего вывоз товаров и транспортных средств с та­кой территории.

Взятие проб или образцов товаров в указанных случаях про­водится в присутствии не менее двух понятых.

Пробы или образцы товаров, находящихся под таможенным контролем, с письменного разрешения таможенного органа мо­гут брать правообладатель и декларант (их представители) и со­трудники других государственных органов. Правообладатель и декларант (их представители) под таможенным контролем мо­гут также проводить исследование, осматривать, фотографиро­вать или иным образом фиксировать товары, в отношении ко­торых принято решение о приостановлении выпуска (п. 1 ст. 398 ТК).

Декларанты, лица, обладающие полномочиями в отношении товаров, и их представители вправе присутствовать при взятии проб или образцов товаров должностными лицами таможенных органов и сотрудниками других государственных органов. В то же время должностные лица таможенных органов вправе при­сутствовать при взятии проб или образцов товаров сотрудника­ми других государственных органов, а также правообладателем и декларантом (их представителями).

Декларанты и их представители обязаны оказывать содейст­вие должностным лицам таможенных органов при взятии ими проб или образцов товаров, в том числе осуществлять за свой счет грузовые и иные необходимые операции с товарами.

Пробы или образцы берутся в минимальных количествах, обеспечивающих возможность их исследования. Разрешение на взятие проб и образцов товаров выдается правообладателю и декларанту (их представителям) и сотрудники других государст­венных органов в случае, если такое взятие:

а)  не затрудняет проведение таможенного контроля;
б)  не изменяет характеристик товаров;
в)  не влечет за собой уклонение от уплаты таможенных по­шлин, налогов или несоблюдение запретов и ограничений, ус­тановленных в соответствии с законодательством РФ о государ­ственном регулировании внешнеторговой деятельности.

При взятии проб или образцов декларантом отдельная тамо­женная декларация на пробы и образцы не подается при усло­вии, что они будут указаны в таможенной декларации на това­ры. По окончании исследования пробы или образцы товаров возвращаются их владельцу, за исключением случаев, когда та­кие пробы или образцы подлежат уничтожению или утилиза­ции в соответствии с законодательством РФ, а также когда рас­ходы на возврат проб или образцов превышают их стоимость. Заметим, что декларант вправе уменьшить таможенную стои­мость декларируемых товаров на таможенную стоимость проб и образцов, если такие пробы и образцы были отобраны тамо­женным органом и не возвращены в установленные сроки.

На основании проведенных исследований и с учетом их ре­зультатов эксперт от своего имени дает письменное заключе­ние. Форма и содержание заключения экспертизы при осуще­ствлении операций таможенного контроля практически совпа­дают с формой заключения эксперта, рекомендуемой ФЗ ГСЭД и процессуальным законодательством.

В заключении (ст. 379 ТК) должны быть указаны:

1)   время и место проведения исследования;
2)    кем и на каком основании проводились исследования;
3)    вопросы, поставленные перед экспертом;
4)   объекты исследований, материалы и документы, предо­ставленные эксперту;
5)   содержание и результаты исследований с указанием при­мененных методов, оценка результатов исследований;
6)    выводы по поставленным вопросам и их обоснование.

Материалы и документы, иллюстрирующие заключение экс­перта или нескольких экспертов, прилагаются к заключению и служат его составной частью. Если эксперт при проведении экспертизы установит имеющиеся существенные для дела об­стоятельства, по поводу которых ему не были поставлены во­просы, он вправе включить выводы об этих обстоятельствах в свое заключение. Если экспертиза проводилась при участии не­скольких экспертов, заключение подписывается всеми экспер­тами. При разногласии между экспертами каждый из них дела­ет свои выводы отдельно.

Таможенный орган, назначивший экспертизу, вручает дек­ларанту либо иным лицам, обладающим полномочиями в отно­шении товаров и (или) транспортных средств, если эти лица известны, копию заключения эксперта либо его сообщения о невозможности дать заключение.

Таможенные органы должны быть поставлены в известность о результатах исследования проб или образцов товаров, взятых другими государственными органами, и уведомлять о них пра­вообладателя и декларанта (их представителей).

При принятии решения таможенные органы рассматривают и учитывают заключения экспертиз, в том числе проводивших­ся по инициативе декларанта или иного заинтересованного ли­ца. Дополнительная и повторная экспертизы назначаются по тем же основаниям, что и в гражданском или уголовном про­цессе. При недостаточной ясности или полноте заключения может быть назначена дополнительная экспертиза, поручаемая этим же или другим эксперту либо организации. В случае не­обоснованности заключения эксперта или сомнений в его пра­вильности может быть назначена повторная экспертиза, прове­дение которой поручается другому эксперту (ст. 380 ТК).

Наиболее распространенными экспертизами, выполняемы­ми при проведении таможенного контроля, являются технико­криминалистические экспертизы документов, всевозможные товароведческие экспертизы продовольственных и непродо­вольственных товаров, минералогические (геммологические) экспертизы, экспертизы веществ и материалов, ботанические экспертизы и многие другие.

Во многом аналогичен ТК подход к использованию специ­альных знаний в Налоговом кодексе РФ (далее — НК). Законо­датель предоставляет право налоговым органам привлекать для проведения налогового контроля специалистов и экспертов (подп. 11 п. 1 ст. 31 НК). Согласно ст. 96 НК в необходимых случаях для участия в проведении конкретных действий по осу­ществлению налогового контроля, в том числе при проведении выездных налоговых проверок, привлекается на договорной ос­нове специалист, обладающий специальными знаниями и на­выками и не заинтересованный в исходе дела. Заметим, что участие лица в качестве специалиста не исключает возможно­сти его опроса по этим же обстоятельствам как свидетеля. Та­ким образом, законодатель, хотя и не дает прямых указаний о возможности получения разъяснений и консультации специа­листа по вопросам, входящим в его компетенцию, очевидно, подразумевает такую возможность в ходе его опроса в качестве свидетеля.

По нашему мнению, полномочия специалиста должны быть расширены как в ТК, так и в НК, т. е. ему должны быть пре­доставлены возможности давать разъяснения и участвовать в постановке вопросов эксперту, как это происходит в уголовном и гражданском процессе.

В необходимых случаях для участия в проведении конкрет­ных действий по осуществлению налогового контроля может быть привлечен эксперт, в том числе при проведении выездных налоговых проверок. Экспертиза назначается в случае, если для разъяснения возникающих вопросов требуются специальные знания в науке, технике, искусстве или ремесле (ст. 95 НК). Привлечение лица в качестве эксперта осуществляется на дого­ворной основе. В качестве эксперта может выступать любое сведущее лицо, однако большинство экспертиз производится экспертно-криминалистическими подразделениями органов внутренних дел РФ.

Эксперты, так же как и специалисты, получают вознаграж­дение за работу, выполненную ими по поручению налогового органа, если эта работа не входит в круг их служебных обязан­ностей (ст. 131 НК). Порядок выплаты и размеры сумм, подле­жащих выплате, устанавливаются Правительством РФ и фи­нансируются из федерального бюджета Российской Федерации.

Экспертиза назначается постановлением должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку. В постановлении указываются основания для назна­чения экспертизы, фамилия эксперта или наименование орга­низации, в которой должна быть произведена экспертиза, во­просы, поставленные перед экспертом, и материалы, предо­ставляемые в распоряжение эксперта.

Эксперт вправе знакомиться с материалами проверки, отно­сящимися к предмету экспертизы, заявлять ходатайства о пре­доставлении ему дополнительных материалов.

Основания отказа эксперта те же, что и в других кодексах: недостаточность материалов или отсутствие необходимых зна­ний. Отказ эксперта или специалиста от участия в проведении налоговой проверки влечет взыскание штрафа в размере 500 руб. Дача экспертом заведомо ложного заключения — взы­скание штрафа в размере 1000 руб. (ст. 129 НК).

Мы уже упоминали выше, что специалист может быть опро­шен в качестве свидетеля. В ст. 90 НК указывается, что в каче­стве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налого­вого контроля. При этом в данном Кодексе нет никаких огра­ничений на опрос эксперта, полагаем, что эксперт также может быть опрошен в качестве свидетеля. Неявка либо уклонение от явки без уважительных причин лица, вызываемого по делу о налоговом правонарушении в качестве свидетеля, влекут взы­скание штрафа в размере 1000 руб. Неправомерный отказ сви­детеля от дачи показаний, а равно дача заведомо ложных пока­заний влекут взыскание штрафа в размере 3000 руб. (ст. 128 НК).

Проверяемому лицу при назначении экспертизы предостав­ляются определенные права, с которыми его обязано ознако­мить должностное лицо налогового органа, вынесшее поста­новление о назначении экспертизы.

В эти права входит:

1)   право заявить отвод эксперту;
2)  право просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц;
3)   право представить дополнительные вопросы для получе­ния по ним заключения эксперта;
4)   право присутствовать с разрешения должностного лица налогового органа при производстве экспертизы и давать объ­яснения эксперту;
5)    право знакомиться с заключением эксперта.

Об ознакомлении проверяемого лица с его правами состав­ляется протокол.

Эксперт дает заключение в письменной форме от своего имени. В заключении эксперта излагаются проведенные им ис­следования, сделанные в результате их выводы и обоснованные ответы на поставленные вопросы. Если эксперт при производ­стве экспертизы установит имеющие значение для дела обстоя­тельства, по поводу которых ему не были поставлены вопросы, он вправе включить выводы об этих обстоятельствах в свое за­ключение.

Заключение эксперта или его сообщение о невозможности дать заключение предъявляются проверяемому лицу, которое имеет право дать свои объяснения и заявить возражения, а также просить о постановке дополнительных вопросов экс­перту и о назначении дополнительной или повторной экспер­тизы.

Дополнительная экспертиза назначается в случае недоста­точной ясности или полноты заключения и поручается тому же или другому эксперту. Повторная экспертиза назначается в слу­чае необоснованности заключения эксперта или сомнений в его правильности и поручается другому эксперту.

Производство по делам о нарушениях правил таможенного оформления и таможенного контроля, а также по делам о нару­шениях законодательства о налогах и сборах — это, как прави­ло, производство по делам об административных правонаруше­ниях. Исключение составляют правонарушения, квалифици­руемые как уголовные преступления: контрабанда (ст. 188 УК); уклонение физического лица от уплаты налога или страхового взноса в государственные внебюджетные фонды (ст. 198 УК); уклонение от уплаты налогов или страховых взносов в государ­ственные внебюджетные фонды с организации (ст. 199 УК).

Экспертизы по делам об административных правонаруше­ниях, безусловно, являются судебными и должны осуществ­ляться в соответствии с нормами КоАП. В то же время экспер­тизы, проводимые согласно ТК и НК при осуществлении опе­раций таможенного и налогового контроля, хотя по процедуре назначения и производства они весьма близки к судебным экс­пертизам, не могут считаться судебными, поскольку назнача­ются до начала производства по делу об административном правонарушении. Таким образом, налицо несоответствие норм КоАП, ТК и НК, касательно судебной экспертизы, поскольку в КоАП судебная экспертиза может быть назначена только в процессе производства по делу об административном правона­рушении. Следовательно, экспертизы, производимые в точном соответствии с ТК и НК в государственных судебно-эксперт­ных учреждениях Таможенной службы и МВД России при осу­ществлении проверочных действий, формально являются недо­пустимыми доказательствами с точки зрения КоАП.